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顯著性與特性在當(dāng)前市場(chǎng)環(huán)境下，如何準(zhǔn)確界定一個(gè)商標(biāo)是否具有足夠的顯著性，特別是對(duì)于一些描述性較強(qiáng)但經(jīng)過(guò)使用獲得顯著性的商標(biāo)？
在當(dāng)前市場(chǎng)環(huán)境下，界定一個(gè)商標(biāo)是否具有足夠的顯著性可以從以下幾個(gè)方面考慮：
一、固有顯著性方面
1. 詞匯含義
? 對(duì)于描述性較強(qiáng)的詞匯，如果其本身就是對(duì)商品或服務(wù)的質(zhì)量、功能、原料等特征的直接描述，那么初始顯著性較低。例如“柔軟”用于描述毛巾的觸感，這是很常見(jiàn)的描述，在初始階段很難被認(rèn)定為具有很強(qiáng)的顯著性。
? 但是如果該詞匯經(jīng)過(guò)特的組合或者變形，可能會(huì)產(chǎn)生一定的顯著性。比如將“柔”和“軟”設(shè)計(jì)成一種特的藝術(shù)字體，并且在市場(chǎng)上長(zhǎng)期以這種特形式與特定商品關(guān)聯(lián)。
2. 圖形設(shè)計(jì)
? 如果商標(biāo)是簡(jiǎn)單的幾何圖形組合，如常見(jiàn)的三角形和圓形組合，在沒(méi)有特殊設(shè)計(jì)理念或使用背景的情況下，固有顯著性較弱。
? 若圖形經(jīng)過(guò)創(chuàng)意性的設(shè)計(jì)，像蘋(píng)果公司的被咬一口的蘋(píng)果標(biāo)志，其特的圖形設(shè)計(jì)使其具有很高的固有顯著性。
二、獲得顯著性方面（針對(duì)描述性較強(qiáng)但經(jīng)過(guò)使用的商標(biāo)）
1. 使用時(shí)間與范圍
? 商標(biāo)使用的時(shí)間越長(zhǎng)、使用的范圍越廣，越有可能獲得顯著性。例如，“兩面針”牙膏，“兩面針”原本是對(duì)牙膏中一種原料的描述，但經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期大量的市場(chǎng)推廣和使用，消費(fèi)者一看到“兩面針”就能夠識(shí)別出是特定廠家生產(chǎn)的牙膏產(chǎn)品。
? 可以通過(guò)市場(chǎng)調(diào)查數(shù)據(jù)來(lái)量化使用范圍，如在特定區(qū)域內(nèi)，有多少比例的消費(fèi)者能夠?qū)⒃撁枋鲂陨虡?biāo)與特定來(lái)源相聯(lián)系。
2. 市場(chǎng)區(qū)分度
? 觀察該商標(biāo)在市場(chǎng)上是否能夠?qū)⑸唐坊蚍?wù)與其他競(jìng)爭(zhēng)者的區(qū)分開(kāi)來(lái)。如果一個(gè)描述性商標(biāo)在使用過(guò)程中，消費(fèi)者能夠憑借該商標(biāo)準(zhǔn)確識(shí)別出特定企業(yè)的產(chǎn)品，而不是將其視為對(duì)產(chǎn)品特征的普通描述，那么就具有了一定的獲得顯著性。
? 例如“舒膚佳”，初“舒”和“膚”有一定描述性，但經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用，在香皂市場(chǎng)上成為了特的產(chǎn)品標(biāo)識(shí)，與其他香皂品牌形成明顯區(qū)分。
3. 宣傳推廣效果
? 商家對(duì)商標(biāo)的宣傳推廣力度也很關(guān)鍵。通過(guò)大量的廣告宣傳、公益活動(dòng)等方式，提高商標(biāo)的度。如可口可樂(lè)公司通過(guò)全球范圍的廣告營(yíng)銷(xiāo)，使“可口可樂(lè)”這個(gè)原本具有一定描述性的商標(biāo)成為了顯著性的全球品牌。
三、法律判定因素
1. 消費(fèi)者認(rèn)知調(diào)查
? 法院或商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)可能會(huì)參考消費(fèi)者認(rèn)知調(diào)查結(jié)果。如果調(diào)查顯示大部分消費(fèi)者能夠?qū)⒃撁枋鲂陨虡?biāo)識(shí)別為特定來(lái)源的標(biāo)志，而不是僅僅看作產(chǎn)品描述，那么在法律上就更傾向于認(rèn)定其具有顯著性。
2. 行業(yè)慣例
? 不同行業(yè)有不同的商標(biāo)使用慣例。在某些行業(yè)中，一些原本描述性的詞匯可能因?yàn)樾袠I(yè)習(xí)慣而被認(rèn)定為具有顯著性。例如在香水行業(yè)，“香奈兒5號(hào)”這種包含數(shù)字和品牌的商標(biāo)，雖然“香奈兒”有描述性的部分，但在香水行業(yè)已經(jīng)成為非常顯著的商標(biāo)標(biāo)識(shí)。商標(biāo)侵權(quán)判定如果客戶發(fā)現(xiàn)有其他企業(yè)或個(gè)人使用與其相似的商標(biāo)，如何判斷是否構(gòu)成侵權(quán)，需要收集哪些證據(jù)等。
一、商標(biāo)侵權(quán)判定的考量因素
1. 商標(biāo)相同或近似
? 商標(biāo)相同
o 是指商標(biāo)在視覺(jué)上基本無(wú)差別。例如，完全相同的文字商標(biāo)（如“可口可樂(lè)”與另一個(gè)“可口可樂(lè)”），或者圖形商標(biāo)在構(gòu)圖、設(shè)計(jì)元素、整體外觀等方面完全一樣。
? 商標(biāo)近似
o 對(duì)于文字商標(biāo)，要考慮文字的字形、讀音、含義等因素。比如“康帥傅”與“康師傅”，字形非常相似，容易使消費(fèi)者混淆。
o 對(duì)于圖形商標(biāo)，要考慮圖形的構(gòu)圖、設(shè)計(jì)風(fēng)格、整體視覺(jué)效果等。如果兩個(gè)圖形商標(biāo)在主要元素、色彩搭配、整體輪廓等方面相似，并且這種相似足以誤導(dǎo)消費(fèi)者，就可能構(gòu)成近似商標(biāo)。
o 對(duì)于組合商標(biāo)，要從文字、圖形等各個(gè)要素綜合判斷。例如，一個(gè)組合商標(biāo)由文字和圖形組成，另一個(gè)商標(biāo)雖然文字部分有部分差異但圖形部分高度相似且整體視覺(jué)效果相近，也可能被判定為近似商標(biāo)。
2. 商品或服務(wù)類(lèi)似
? 要依據(jù)《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》進(jìn)行初步判斷。例如，“牙膏”和“牙刷”屬于類(lèi)似商品，因?yàn)樗鼈冊(cè)谑褂霉δ?、消費(fèi)對(duì)象、銷(xiāo)售渠道等方面具有密切聯(lián)系。
? 同時(shí)還要考慮實(shí)際的市場(chǎng)情況。即使兩種商品在區(qū)分表中不屬于同一類(lèi)別，但如果在實(shí)際市場(chǎng)中經(jīng)常被一起銷(xiāo)售、消費(fèi)者容易認(rèn)為它們來(lái)自同一來(lái)源，也可能被認(rèn)定為類(lèi)似商品。比如，某些品牌的運(yùn)動(dòng)飲料和運(yùn)動(dòng)營(yíng)養(yǎng)粉，雖然類(lèi)別不同，但在健身場(chǎng)所經(jīng)常一起售賣(mài)，可能被視為類(lèi)似商品。
3. 混淆可能性
? 這是商標(biāo)侵權(quán)判定的核心要素。即使商標(biāo)不完全相同或近似，商品或服務(wù)不完全類(lèi)似，但如果使用該商標(biāo)會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆，包括誤認(rèn)為侵權(quán)商品或服務(wù)來(lái)自商標(biāo)權(quán)人或者與商標(biāo)權(quán)人有特定聯(lián)系（如許可關(guān)系、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等），也可能構(gòu)成侵權(quán)。例如，在商場(chǎng)里，一個(gè)不的小品牌使用與奢侈品牌非常相似的商標(biāo)來(lái)銷(xiāo)售類(lèi)似品質(zhì)的商品，這種情況下即使消費(fèi)者不會(huì)完全誤認(rèn)來(lái)源，但可能會(huì)認(rèn)為兩者有某種聯(lián)系，也可能構(gòu)成侵權(quán)。
二、證據(jù)收集
1. 商標(biāo)注冊(cè)相關(guān)證據(jù)
? 商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)：證明自己對(duì)商標(biāo)擁有合法的權(quán)，包括商標(biāo)的注冊(cè)類(lèi)別、注冊(cè)范圍等信息。
? 商標(biāo)續(xù)展證明（如果商標(biāo)經(jīng)過(guò)續(xù)展）：顯示商標(biāo)權(quán)的持續(xù)有效性。
2. 侵權(quán)證據(jù)
? 商品或服務(wù)相關(guān)證據(jù)
o 購(gòu)買(mǎi)侵權(quán)商品的發(fā)票、收據(jù)：證明侵權(quán)商品的存在以及購(gòu)買(mǎi)的時(shí)間、地點(diǎn)、價(jià)格等信息。
o 侵權(quán)商品的實(shí)物或照片：實(shí)物可以直接展示侵權(quán)商標(biāo)的使用情況，照片要清晰顯示商標(biāo)標(biāo)識(shí)在商品上的位置、使用方式等。
o 侵權(quán)服務(wù)的宣傳資料：如宣傳單頁(yè)、網(wǎng)站頁(yè)面截圖、廣告視頻等，如果服務(wù)使用了侵權(quán)商標(biāo)，這些資料可以證明侵權(quán)行為。
? 市場(chǎng)混淆證據(jù)
o 消費(fèi)者調(diào)查問(wèn)卷及結(jié)果：如果有條件進(jìn)行消費(fèi)者調(diào)查，問(wèn)卷內(nèi)容要合理設(shè)計(jì)，結(jié)果能夠證明消費(fèi)者對(duì)侵權(quán)商品或服務(wù)與自己商標(biāo)的商品或服務(wù)來(lái)源存在混淆的可能性。
o 市場(chǎng)銷(xiāo)售數(shù)據(jù)對(duì)比：例如，在侵權(quán)行為發(fā)生后，自己商標(biāo)商品在特定區(qū)域的銷(xiāo)售額下降，而侵權(quán)商品的銷(xiāo)售額上升，這種數(shù)據(jù)對(duì)比可以作為市場(chǎng)混淆導(dǎo)致不良影響的證據(jù)。
? 商標(biāo)使用情況證據(jù)
o 自己商標(biāo)在市場(chǎng)上的使用證據(jù)，如銷(xiāo)售記錄、參加展會(huì)的照片、在各種媒體上的廣告宣傳等，以證明自己商標(biāo)的度和市場(chǎng)影響力，從而加強(qiáng)侵權(quán)行為對(duì)自己造成損害的論證。

商標(biāo)近似判斷在商標(biāo)近似判斷中，除了考慮文字的字形、讀音、含義等常規(guī)因素外，如何綜合考量商標(biāo)在實(shí)際使用中的市場(chǎng)效果、消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣以及行業(yè)特點(diǎn)等因素？例如，在化妝品行業(yè)，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”這兩個(gè)商標(biāo)，雖然僅有一字之差，但在不同的品牌定位和市場(chǎng)推廣策略下，消費(fèi)者對(duì)其近似程度的感知可能不同，如何進(jìn)行準(zhǔn)確判斷？
一、綜合考量商標(biāo)近似判斷中的各類(lèi)因素的方法
1. 市場(chǎng)效果的考量
? 市場(chǎng)份額與銷(xiāo)售渠道
o 如果兩個(gè)商標(biāo)在實(shí)際市場(chǎng)中占據(jù)不同的市場(chǎng)份額且銷(xiāo)售渠道差異較大，那么即使它們?cè)谖淖稚嫌幸欢ń菩?，也可能不被判定為近似商?biāo)。例如，“花顏萃”主要通過(guò)線上美妝平臺(tái)銷(xiāo)售，定位為小眾品牌，而“花顏萃養(yǎng)”主要通過(guò)線下大眾超市銷(xiāo)售，定位為平價(jià)大眾品牌。在這種情況下，盡管兩者近似，但由于市場(chǎng)定位和渠道的不同，消費(fèi)者不太可能混淆。
? 市場(chǎng)度與發(fā)展趨勢(shì)
o 分析兩個(gè)商標(biāo)的市場(chǎng)度及其發(fā)展趨勢(shì)。若其中一個(gè)商標(biāo)剛剛進(jìn)入市場(chǎng)且度極低，而另一個(gè)商標(biāo)已經(jīng)在市場(chǎng)上擁有較高的度且呈上升趨勢(shì)，那么在判斷近似程度時(shí)需要謹(jǐn)慎。比如“花顏萃”已經(jīng)有一定的市場(chǎng)度，而“花顏萃養(yǎng)”是新推出的品牌，此時(shí)需要考慮消費(fèi)者是否會(huì)因?yàn)椤盎佪汀钡亩榷鴮?duì)“花顏萃養(yǎng)”產(chǎn)生混淆。
2. 消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣的考量
? 消費(fèi)場(chǎng)景與聯(lián)想
o 考慮消費(fèi)者在不同消費(fèi)場(chǎng)景下對(duì)商標(biāo)的聯(lián)想。在化妝品行業(yè)，如果“花顏萃”常用于面部精華類(lèi)產(chǎn)品，而“花顏萃養(yǎng)”常用于面部護(hù)理套裝，消費(fèi)者可能會(huì)根據(jù)使用場(chǎng)景將它們區(qū)分開(kāi)來(lái)。但如果兩者都用于類(lèi)似的護(hù)膚步驟，如潔面產(chǎn)品，消費(fèi)者可能更容易產(chǎn)生混淆。
? 消費(fèi)群體的差異
o 不同的消費(fèi)群體對(duì)商標(biāo)的認(rèn)知可能存在差異。對(duì)于年輕時(shí)尚的消費(fèi)群體，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”可能在他們快速瀏覽化妝品貨架時(shí)被視為近似商標(biāo)；而對(duì)于的美容師或長(zhǎng)期使用特定品牌的消費(fèi)者，他們可能憑借對(duì)品牌的深入了解而區(qū)分這兩個(gè)商標(biāo)。
3. 行業(yè)特點(diǎn)的考量
? 產(chǎn)品功能與分類(lèi)
o 在化妝品行業(yè)，產(chǎn)品功能多樣且分類(lèi)細(xì)致。如果“花顏萃”主要用于美白功能，“花顏萃養(yǎng)”主要用于保濕功能，且兩者在包裝、宣傳等方面也了不同的功能特點(diǎn)，那么它們的近似程度相對(duì)較低。但如果兩者都主打抗氧化功能且包裝風(fēng)格相似，就容易被判定為近似商標(biāo)。
? 行業(yè)慣例與流行趨勢(shì)
o 化妝品行業(yè)有其特定的慣例和流行趨勢(shì)。如果當(dāng)前流行將“萃”字用于表示植物提取物的化妝品品牌，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”在這種行業(yè)背景下可能具有更高的近似性，因?yàn)橄M(fèi)者可能對(duì)這類(lèi)命名方式比較敏感。
二、針對(duì)“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”的準(zhǔn)確判斷
1. 全面收集證據(jù)
? 收集兩個(gè)商標(biāo)的市場(chǎng)銷(xiāo)售數(shù)據(jù)，包括銷(xiāo)售額、銷(xiāo)售量、銷(xiāo)售區(qū)域等，以分析它們的市場(chǎng)份額和銷(xiāo)售渠道情況。
? 開(kāi)展消費(fèi)者調(diào)查，了解不同消費(fèi)群體（如年齡、性別、消費(fèi)層次等）對(duì)這兩個(gè)商標(biāo)的認(rèn)知情況，特別是在不同產(chǎn)品功能和使用場(chǎng)景下的聯(lián)想。
? 研究化妝品行業(yè)的市場(chǎng)報(bào)告，掌握當(dāng)前的產(chǎn)品功能分類(lèi)、流行趨勢(shì)以及行業(yè)內(nèi)類(lèi)似商標(biāo)的命名和使用情況。
2. 綜合分析與判定
? 根據(jù)收集到的證據(jù)，綜合考慮市場(chǎng)效果、消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣和行業(yè)特點(diǎn)等因素。如果發(fā)現(xiàn)“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”在市場(chǎng)份額、銷(xiāo)售渠道、消費(fèi)群體認(rèn)知、產(chǎn)品功能定位等方面存在明顯差異，且這些差異足以使消費(fèi)者不會(huì)產(chǎn)生混淆，那么可以判定它們不近似。反之，如果證據(jù)顯示在這些方面存在較多相似之處且容易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，則可能判定為近似商標(biāo)。
一、集中注冊(cè)與拆分注冊(cè)的考慮因素
1. 集中注冊(cè)的優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)
? 優(yōu)勢(shì)
o 品牌統(tǒng)一形象：將所有商品或服務(wù)集中在一個(gè)商標(biāo)下注冊(cè)有助于塑造統(tǒng)一的品牌形象。對(duì)于消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，一個(gè)品牌名可以涵蓋多種相關(guān)業(yè)務(wù)，便于記憶和識(shí)別。例如，提到“麥當(dāng)勞”，消費(fèi)者能立刻聯(lián)想到其堂食、外賣(mài)、配送以及管理等一系列餐飲相關(guān)業(yè)務(wù)。
o 成本效益：在一定程度上可以節(jié)省注冊(cè)費(fèi)用和管理成本。相比于拆分注冊(cè)多個(gè)商標(biāo)，只注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)的注冊(cè)費(fèi)用相對(duì)較低，并且在后續(xù)的維護(hù)（如續(xù)展等）方面也更為簡(jiǎn)便。
? 劣勢(shì)
o 風(fēng)險(xiǎn)集中：如果該商標(biāo)在某個(gè)業(yè)務(wù)領(lǐng)域出現(xiàn)問(wèn)題（如侵權(quán)糾紛、聲譽(yù)受損等），可能會(huì)影響到所有與該商標(biāo)相關(guān)的業(yè)務(wù)。例如，如果餐飲企業(yè)的堂食服務(wù)因?yàn)槭称钒踩珕?wèn)題被曝光，可能會(huì)使消費(fèi)者對(duì)其外賣(mài)、配送和餐飲管理等業(yè)務(wù)也產(chǎn)生負(fù)面看法。
o 限制靈活性：在某些情況下，可能會(huì)限制企業(yè)在不同業(yè)務(wù)上的品牌拓展和創(chuàng)新。如果企業(yè)想要針對(duì)某一特定業(yè)務(wù)（如外賣(mài)服務(wù)）打造一個(gè)立的子品牌，集中注冊(cè)的商標(biāo)可能會(huì)對(duì)此造成一定的阻礙。
2. 拆分注冊(cè)的優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)
? 優(yōu)勢(shì)
o 風(fēng)險(xiǎn)隔離：不同類(lèi)別或特點(diǎn)的業(yè)務(wù)分別注冊(cè)商標(biāo)，可以將風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行隔離。如果某一業(yè)務(wù)領(lǐng)域的商標(biāo)出現(xiàn)問(wèn)題，不會(huì)波及其他業(yè)務(wù)的商標(biāo)。例如，餐飲企業(yè)的堂食服務(wù)商標(biāo)因?yàn)樯虡?biāo)侵權(quán)訴訟失敗，但外賣(mài)和配送業(yè)務(wù)的商標(biāo)不受影響。
o 定位與個(gè)性化：可以根據(jù)不同業(yè)務(wù)的特點(diǎn)和目標(biāo)市場(chǎng)進(jìn)行的品牌定位和個(gè)性化的品牌塑造。比如，餐飲企業(yè)的堂食服務(wù)可以定位為、正式的用餐體驗(yàn)，注冊(cè)一個(gè)體現(xiàn)這種特色的商標(biāo)；而外賣(mài)業(yè)務(wù)可以定位為便捷、快速的用餐選擇，注冊(cè)一個(gè)更符合外賣(mài)業(yè)務(wù)特點(diǎn)的商標(biāo)。
? 劣勢(shì)
o 成本增加：需要分別支付每個(gè)商標(biāo)的注冊(cè)費(fèi)用，并且在后續(xù)的維護(hù)過(guò)程中（如續(xù)展、商標(biāo)管理等）也需要投入更多的人力、物力和財(cái)力。
o 品牌形象分散：如果拆分注冊(cè)的商標(biāo)沒(méi)有統(tǒng)一的品牌策略，可能會(huì)導(dǎo)致品牌形象分散，消費(fèi)者難以形成對(duì)整個(gè)企業(yè)品牌的清晰認(rèn)知。
二、餐飲企業(yè)的商標(biāo)注冊(cè)策略建議
1. 基于業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性與差異性分析
? 對(duì)于這家餐飲企業(yè)，堂食、外賣(mài)、餐飲配送和餐飲管理業(yè)務(wù)雖然有差異，但都屬于餐飲產(chǎn)業(yè)鏈上的相關(guān)業(yè)務(wù)?？梢钥紤]將堂食、外賣(mài)和餐飲配送業(yè)務(wù)集中在一個(gè)商標(biāo)下注冊(cè)，因?yàn)檫@些業(yè)務(wù)在消費(fèi)者眼中都與餐飲的提供方式有關(guān)，且可以共享品牌的核心價(jià)值（如特的菜品口味、的服務(wù)等）。
? 而對(duì)于餐飲管理業(yè)務(wù)，由于其更多地涉及到企業(yè)運(yùn)營(yíng)管理層面，與其他直接面向消費(fèi)者的業(yè)務(wù)有所不同，可以考慮單拆分注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)。這樣可以利用不同的商標(biāo)準(zhǔn)確地傳達(dá)不同業(yè)務(wù)的性質(zhì)和特點(diǎn)，同時(shí)也能在一定程度上隔離風(fēng)險(xiǎn)。
2. 考慮品牌發(fā)展規(guī)劃
? 如果企業(yè)計(jì)劃在未來(lái)將堂食、外賣(mài)和配送業(yè)務(wù)打造成為一個(gè)統(tǒng)一的品牌形象，向消費(fèi)者傳達(dá)一種的餐飲服務(wù)體驗(yàn)，那么集中注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)是比較合適的。
? 如果企業(yè)有針對(duì)不同業(yè)務(wù)進(jìn)行差異化營(yíng)銷(xiāo)、拓展不同市場(chǎng)或者與其他品牌合作的計(jì)劃，拆分注冊(cè)商標(biāo)可以提供更多的靈活性。例如，企業(yè)可能希望將外賣(mài)業(yè)務(wù)與某個(gè)外賣(mài)平臺(tái)進(jìn)行深度合作，打造一個(gè)的外賣(mài)品牌標(biāo)識(shí)，拆分注冊(cè)就可以滿足這種需求。
3. 結(jié)合市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與成本預(yù)算
? 在競(jìng)爭(zhēng)激烈的餐飲市場(chǎng)，如果企業(yè)目前資源有限（如資金、人力等），集中注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)可以節(jié)省成本，同時(shí)利用統(tǒng)一的品牌度快速打開(kāi)市場(chǎng)。
? 如果企業(yè)具有較強(qiáng)的品牌管理能力和足夠的預(yù)算，并且認(rèn)為通過(guò)的品牌定位和差異化的品牌策略可以提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，那么拆分注冊(cè)商標(biāo)是值得考慮的選擇。